• 作者：田莉

• 資深商標代理人

• 近10年知識產權服務經驗

• 曾服務過海瀾之家、洽洽、好利來等眾多知名企業

從事商標知識產權服務行業的同行們，最耳熟能詳、提及頻率最高的詞語之一，一定有“顯著性”這三個字。

每每幫助客戶申請商標、解答商標業務的相關疑惑，知產行業的小伙伴們，也都會圍繞 “顯著性”，這個商標的基本要素概念來出謀劃策。

“顯著性”是商標法和商標實務中，最重要的一個概念；同時，也是法律解釋上較為抽象、實務中不易拿捏準確的一個概念。

下文將分別從法律概念上、實際商標案例操作兩個方面，對商標的“顯著性”進行解讀。

什么是商標的顯著性？

1.從法律概念上看

最基本也是大家最熟知的規定，源于《商標法》第九條：“申請注冊的商標，應當有顯著特征，便于識別，并不得與他人在先取得的合法權利相沖突”。

此處的“顯著性”是指商標所具有的標示商品或服務出處，并使之區別于其它之商品或服務的屬性。

例如，若申請人甲，打算申請并今后使用A商標，那這個A商標如具有顯著性，就應該盡可能的具備這樣的識別作用，即讓一般人看到該商標及相關產品或服務，就知道其來源是甲，而不是其甲以外的乙、丙、丁等他人或企業。

這個顯著性是商標構成的必要條件，在商標法中居于核心地位，它貫穿了商標的產生、使用及保護的全過程。一個標志只有具有了顯著性才可能成為商標，進而可能成為注冊商標。無論是申請商標，還是對已經注冊商標進行保護，都離不開商標的“顯著性”這個基本中心點。

關于商標顯著性的理論和概念探討，如深入分析，實際較為復雜，本文不再展開。下文重點從實務角度對此概念進行解讀。

2、從商標實例來看

既然法律規定和要求，商標應該具有顯著性，缺乏顯著性的商標，一般是難以注冊成功的。

然而在商標實務中，不乏諸多申請人，明知道其商標缺乏顯著性或者顯著性較弱，如表示了商品或服務項目一定的功能特點、內容等，卻仍打算將該商標進行注冊申請，那此種情況下，這類商標是不是一定沒有成功注冊的可能？想提高成功率，又該如何呢？

下文中，筆者就結合自己曾辦理成功的商標復審案例，進行舉例解析。

實例說明：商標顯著性不強，該如何申請成功？

案例一，第17016140號商標

申請在第1類“氣體凈化劑,玻璃防污劑,防霉化學制劑,金屬腐蝕劑,水凈化用化學品,”等商品項目上，被商標局援引在先近似商標，以及該商標“用于指定商品上，直接表示了其功能用途特點”為理由駁回其申請。 在此僅分析該駁回的絕對理由，即認為該商標表示了其指定產品的功用特點，屬于缺乏顯著性的一種情況。

我是如何解決的呢？

在駁回復審理由書中，筆者對該商標的構成和整體外觀進行了描述，說明該商標包含申請人的設計理念，有獨創和顯著性；同時查找并例舉了類似注冊商標實例，亦提供了相關的使用證據。

最終商評委復審裁定結果：

認定該申請商標由“云凈化”和圖形組成，將其作為商標使用在“氣體凈化劑”等商品上，并未僅直接表示商品的功能、用途等特點，具有商標應有的顯著性特征，可以起到區分商品來源的功能，未構成《商標法》十條第一款（二）項所指情形（表示了其指定產品的功用特點），并對其予以初審通過。

案例二，第18637983號商標

申請在42類“技術研究,計算機硬件設計和開發咨詢,信息技術咨詢服務,計算機軟件更新,計算機軟件設計”等服務項目上，被商標局以“該文字作為商標使用在指定服務上，直接表示了服務的內容和特點”為理由駁回。

我又是如何解決的呢？

在駁回復審理由書中，筆者重點對該商標設計理念進行了闡述，并說明與其申請人企業字號有一定的對應關系，強調該商標整體富有設計感，具有獨創和顯著性。

最終商評委復審裁定結果：

認定申請商標并未直接表示所指定服務的內容及特點，具備作為商標注冊應有的顯著性，可以起到區分服務來源的功能，未構成《商標法》十條第一款（二）項所指情形（直接表示了服務的內容和特點），并對其予以初審通過。

案例啟示

上述案例，都是看似顯著性較弱、成功注冊風險很高的商標，但通過復審均爭取通過了。筆者認為這其中有一個共同點就是，除了固有的文字部分，一定要對商標整體做一定的設計，一定要通過哪怕是簡單的、圖形化或藝術化的設計，而使商標整體具備一定的顯著性！

筆者不能說，這兩個案例是放之商標審查過程而皆適用的標準，也不是說缺顯或顯著性較弱的商標，進行了設計都一定可以通過，但其成功注冊所具有的、某種程度上的導向作用是不可否認的。

反之，其重點在于，若商標文字本身缺顯，整體還不進行設計，還想通過審查注冊成功，那更是行不通和不可能的！

結語

具備了顯著性的商標不一定都可以成功注冊，但是沒有顯著性，商標是肯定無法成功獲得注冊的。退一步講，沒有顯著性的商標，即便官方給予證書，在商標實踐中也不可能受到良好保護，其專用權實際上也是根本無法保障的。

如本文可以對讀者理解商標的顯著性及商標實務能略有幫助，則不甚欣慰。

內容審核：趙晶晶、鐘俊鳳、李亞娟

投稿及內容合作：[email protected]

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